两大法律问题或决定360酷派大战最终走向

文/李俊慧

谈交情就不谈法律，说法律就不讲交情。

因为把交情、法律搅合在一起谈，永远扯不清楚。而这或许正是360酷派大战的焦点所在，有人要混为一谈，有人疲惫不堪。

日前，360公开宣布，已通过旗下公司向酷派发出通知，将行使卖出期权，要求酷派从奇虎360手中收购奇酷的49.5%股份。

而酷派副董事长蒋超则强烈回应，周鸿祎擅自做主，在未得到董事长及包括蒋超本人在内的董事授权情况下，拿酷派原有的大神打巨额折扣销售，造成合资公司和酷派集团的巨额亏损。

现在，360酷派这对曾经从热恋走向联姻的“伴侣”，似乎要重新“桥归桥，路归路”。在这场令人叹为观止的“对战”中，有人说，酷派“一女二嫁”伤害了360，也有人说，360此举意在争夺奇酷公司控制权。

事实上，在360酷派你来我往的“公告”或“声明”中，核心问题主要有二：其一，股权投资层面，酷派的股权变动会否触发360酷派之间的期权回购条款，相当于股东纠纷；其二，公司运营层面，奇酷公司运营中CEO与董事长分工及权力范围，相当于运营摩擦。

联姻之路：一场不足10月的“婚姻”告急

2014年12月16日，奇虎360与酷派宣布达成战略联盟，奇虎耗资4.0905亿美元现金，投资酷派旗下Coolpad E-Commerce公司（即“酷派电子商务有限公司”）占股45%，酷派占股55%。

随后，2015年1月23日，由“酷派电子商务有限公司”设立的大神网络科技（深圳）有限公司（台港澳法人独资）正式成立。

4月20日，360出面正式提交了“奇酷”商标注册申请，4月28日，大神网络科技（深圳）有限公司正式更名为奇酷互联网络科技（深圳）有限公司（以下简称“奇酷科技”），5月6日，360全新手机品牌发布会在京召开，对外公布了手机品牌定名为“奇酷”。

5月22日，奇酷科技董事成员变更，由原郭德英、蒋超、YANG XIAO三名董事，增至五人，新增两名董事来自360，分别为周鸿祎和齐向东。

5月26日，酷派发布公告，向奇虎360旗下Tech Time转让Coolpad E-Commerce公司（即“酷派电子商务有限公司”）价值4500万美元股份，交易完成后，奇虎360持有的股权增至49.5%。而酷派占股降至50.5%。

8月26日，奇酷手机正式对外发布，一口气发布了三款，分别为奇酷尊享版、旗舰版和青春版，价格区间从1199-3599元不等。

原本“一气呵成”的跨界联姻，还没来得及让人羡慕太久，就已“节外生枝”。

9月2日和9月7日，奇虎360旗下Tech Time的法律顾问ReedSmith Richards Butler(RSRB)向酷派发出两封电子邮件，当中附有Tech Time及RSRB致酷派关于要求酷派行使股东协议中的不竞争认沽期权的通告。

至此，这场不足10个月的“婚姻”开始告急。

节外生枝：酷派背着360与乐视洽谈入股合作？

表面上看，至少在今年6月前，360与酷派的“联姻”应该还处于“蜜月期”，因为不仅郭德英出席了5月6日奇酷手机品牌发布会，而且也正是在这个月份，360不仅完成了对奇酷的增资，还正式取得奇酷科技的两个董事席位。

“裂隙”可能发生在6月，酷派副董事长蒋超在其文章是这样描述的“在6月的一天，贾总、郭总和他，还有我、潘总、齐总一起还特别聚餐，他和齐也都表示看好三家合作，大家都开心地酒聚人散。”

聚餐的6人中，奇酷董事5名董事到场4名，分别是郭德英、蒋超、周鸿祎和齐向东，由此可见，此次聚会某种意义上也算是奇酷董事会的一次非正式交流。

当然，由于6人中多人身兼数职，同时也是乐视、酷派或360的董事，所以，这也算是三个公司董事层面的一次交流。

蒋超描绘的当场“开心地酒聚人散”，并不能掩盖360一方的不满。6月28日，酷派正式发公告称，出售18%股份给乐视网旗下公司。随后，周鸿祎在其朋友圈中发了条消息，“谁在我背后捅刀子试图screw我，我的原则是一定fuck回去”。

而按照蒋超最新文章披露的信息，早在“今年大概4月，贾总身体恢复了，我就代表郭总个人和他谈，5月底决定入股酷派事项。”

简单说，奇酷品牌正式发布前，酷派已经在与乐视谈入股合作事宜，而在奇酷品牌发布之后不久，双方的合作基本敲定。

因此，从情感层面看，360的愤怒应该算情有可原。

问题焦点：股东纠葛与经营摩擦交织难缠

如今，360和酷派两者之间已经算是彻底“撕破脸”，360的通知和公告以及酷派的停盘和回应，双方之间充满“火药味”的“呛声”，曾经有的和气或交情恐怕都已付诸一炬。

那么，从法律角度看，360、酷派双方争议的焦点是什么？未来两者的联姻之果奇酷又会走向何方呢？

焦点一：股权投资纠纷。从前述分析可以看到，360与酷派的合作是：360通过旗下控股子公司Tech Time，共计耗资4.5亿美金，购得酷派旗下控股子公司Coolpad E-Commerce公司（即“酷派电子商务有限公司”）49.5%的股权，然后，由酷派电子商务有限公司在国内独资设立大神网络科技（深圳）有限公司（后更名为奇酷互联网络科技（深圳）有限公司），随后，360获得奇酷公司的两个董事席位。

如今，360旗下的Tech Time公司，作为奇酷母公司“酷派电子商务有限公司”的投资股东，向另一股东酷派发难，希望行使当初投资协议中的“期权回购”权利。

而360的主张能否实现，核心就在于360旗下的Tech Time公司与酷派在投资协议中，是如何约定“期权回购”触发或行权条件，以及作为合资公司“酷派电子商务有限公司”股东的酷派，其股东结构或组成的变化是否属于触发“期权回购”条款执行的条件。

从目前酷派的声明来看，他们认为360一方的指责“毫无根据”并“已委聘律师就函件向本公司提供意见。”

而这场有股权投资协议引发的纠纷，如果双方不能达成和解，恐怕就只能有待提交香港地区的法院予以裁判了。

焦点二：奇酷经营纠纷。酷派副董事长蒋超在文章中指称，周鸿祎“未得到郭董事长和我们这些董事授权，拿我们原有的大神打巨额折扣销售，造成合资公司和酷派集团的巨额亏损，在公司用人上也未经过我们大股东同意，自己做主。”

酷派所称的“用人问题”，应该是指酷派正式公告乐视入股前夜，周鸿祎以奇酷CEO名义发出奇酷高管团队任命邮件等一系列内部调整动作。

当时，在该邮件中，原酷派常务副总裁李旺，被任命担任奇酷总裁。原广东移动终端公司总裁、原 360 副总裁潘志勇，被任命担任奇酷首席商业官 (CBO) 。原酷派移动互联网及电商总裁祝芳浩，被任命担任奇酷首席技术官 (CTO) 。

而酷派所称“大神折扣销售问题”，应该是指，6月9日，大神F1 Plus降价至399元，大神F1 2G内存版降价至499元，6月15日，大神F2降价至 699元，前者是为了与红米2A进行PK，后者是为了与红米NOTE进行较量。

显然，不论是“用人问题”还是“降价问题”，归根到底就是奇酷公司经营问题，那么，在奇酷公司的经营问题上，董事长郭德英和CEO周鸿祎，到底谁说了算呢？

这可能要看奇酷公司的章程是如何规定的。而按照公司法原理，董事会要向股东会负责，CEO要向董事会负责。

一般来说，董事会的主要职权有：1）决定公司内部管理机构的设置；2）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项；3）根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；4）执行股东会的决议等。

而股东会的主要职权有：1）审议批准董事会的报告；2）修改公司章程等等。而“公司的经营方针和投资计划”则既可能属于董事会职权，也可能属于股东会职权，但由于董事会要向股东会负责，如果公司章程没有特别规定，最终决定权还是在股东会。

从这个层面看，酷派一方的指责也并非全完道理。而围绕奇酷经营权的纠缠，如果双方不能坐下来谈拢，恐怕也只能交由国内的法院予以裁判了。

焦点三：奇酷最终会何去何从？酷派复盘首日大跌17.61%，应该让酷派切身感到合资公司已变成“烫手的山芋”。如果酷派的股价持续下跌，不仅会让酷派利益受损，也会影响到刚刚入股酷派的乐视权益。

相反360可能会更轻松一些，因为已发布的奇酷手机已经备货在仓库，只待销售。而作为销售平台的奇酷网站及品牌则完全掌握360手上，其中，“奇酷”商标是360出面申请的，而非奇酷公司，奇酷公司的域名qiku.com也是360早先注册的。

一旦360和酷派正式分手，通过合作期10个月的磨合，360完全可以从现有奇酷团队中拉人另立山头，继续奇酷手机之路。

相反，酷派则可能受伤不轻，原先的自主品牌大神，经过连番降价，基本没有盈利空间了，此前有媒体报道指出，大神F1宣布降价后两周内售出110万台，亏损5000余万元人民币；按699元售价，大神F2每台亏损26元。

显然，作为奇酷占比50.5%的大股东，奇酷可能产生的经营亏损，更大的压力会传导到酷派身上，而这应该也是酷派方面反应激烈的根源所在。

因此，从目前双方焦灼的对战来看，奇酷要么变成360的全资子公司，要么变回酷派的全资子公司，要么只能清算解散，维持合资现状恐怕已经不再现实，就看双方之间的两大法律问题最后如何收场，最终是谁选择退出。

只是，奇酷公司中来自酷派、360以及后续招募的三类员工中，在这场撕扯大战之后，总有一方会受到波及。

而此刻，身在珠海的魅族黄章，目睹这一切，不知会作何感想？是否会对自己曾经的决定感到欣慰，因为当初他可能婉拒360选择了牵手阿里巴巴。

(中国政法大学知识产权研究中心特约研究员李俊慧，首发idonews专栏，长期关注互联网、知识产权及电子商务等相关政策、法律及监管问题。邮箱：lijunhui0602#163.com，微信号：lijunhui0602，微信公号：lijunhui0507)